高全喜:政治的归政治,社会的归社会,法律的归法律

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  近期,法学界围绕着我党提出的建设“社会主义的法治国家”与“和谐社会”等理论疑问展开了热烈的探讨,在我看来,我党做出的什儿 重大决策是一次理论与实践的重大探索,是中国社会走向繁荣富强、公平正义的关键一步。本次会议的主题是“依法治国与和谐社会”,对于什儿 会议主题,法学家们还还要从不同的厚度展开理论的探讨,类似从法治的正义、平等、权利、速率等诸多价值,由于分析从各个部门法的功能、权限与目的等,来研究民主法治与和谐社会的关系。对于我来说,我更我你要换从前厚度,从法律思想史的厚度,从法治哲学的厚度,来追溯一下什儿 主题的隐含意义、相互关系,甚至大伙处于的什儿 误解。下面我从从前方面来论述,请大伙批评指正。

  一.法律、政治与社会的学理性的区分

  马克思从前指出人是社会关系的总和。还还要说,从前人类的一起去体,乃至从前独立自主的小的一起去体,从氏族、部族到城邦、民族、民族国家等,都必然含有着政治、法律与社会的诸多方面。历史地看,在古典社会,尤其是古代的城邦国家那里,政治、法律与社会三者是密切地捆绑在一起去的,那是从前详细的政治社会或国家,其中,独立的市民社会和私人自治还如此分化出来,在政治法的统辖之下,那时的社会也是厚度和谐的,但就说 限于城邦公民即奴隶主阶层,广大的奴隶及其组成的社会是纯粹从事生产的社会(由于分析也叫社会说说),与国家的政治、法治社会是如此关系的,亚里士多德所谓的人是政治的动物也就说 就公民来说的。至于古代中国的政治社会,与西方的城邦国家不同,但臣民如此自主的公民资格,也如此独立的私人生活,中国古代大体上属于王朝政治社会的价值形式。就说 ,西方自13或15世纪逐渐进入现代性社会就说 ,中国自1840年鸦片战争以来,都现在始于现代化社会的建设事业。

  现代社会是从前详细不同于古代社会的什儿 新型的社会组织价值形式,其中最关键的从前价值形式,就说 政治国家与市民社会的分界,即政治的归政治,社会的归社会,前者叫政治社会,后者叫市民社会。一般说来,政治主就说 指从前国家的政治一起去体的主权与统治权或治理权,当时人在此是作为国家公民参与到什儿 政治社会的运作之中,在历史的演变中,什儿 政治价值形式从前经历了从君主制到民主制的转变,我党提出的人民民主专政的社会主义主权国家,也属于什儿 现代的社会价值形式,人民当家作主说的也是什儿 政治道理。

  疑问的关键是,什儿 现代社会从不仅仅是从前绝对的政治社会,由于分析那样,就与古代的城邦国家如此那先 区别了,就说 该人都参加政治了,如此谁来从事生产,谁来从事经济活动,其外还有现代的大型国家的民主政治怎么才能 才能 实施,等等疑问。历史上从前有过的短暂的政治浪漫派的纯粹政治理想,如法国大革命、中国文化大革命等,都以失败告吹。就说 ,现代社会还还要有从前市民社会,从前私人从事物质财富创造的独立于政治社会的领域,在那里当时人是作为私人自治的,他的行为、思想、信仰等活动,大伙之间的社区活动等等,都在以当时人的意志、利益和欲望等为前提的,而都在以国家的政治诉求为指南的。从前,才出现了繁荣发达的现代社会,才促使了科技与文化的发展与进步,才有了社会化物质财富的大规模增长,才形成了现代各个国家的全球化的现代文明。

  法律在什儿 现代社会的价值形式价值形式中扮演那先 角色呢?从本质上说,法律属于人类社会的內部行为规则,不为什么会么会是进入现代性社会以来,人类的法律价值形式,不论是英美的判例法体系,还是大陆的法典化体系,就其功能来说,都在调整社会的行为规范,正确处理纠纷,所谓定分止争,实现社会的公平正义。就说 ,由于分析现代社会出现了政治与社会的二分,就说 法律相应地就区分了什儿 不同的功能,即作为政治法或公法的政治功能和作为市民法或民法的社会功能,大伙所对应的是政治社会或国家权力的组织依据及其运作应用系统进程等,和市民社会或经济社会的活动依据以及利益分界等。此外,还涉及从前主权国家的国际关系方面以及內部统治的正当性疑问。从什儿 意义上说,法律是现代社会政治与社会两分的规则基础,如此法律的分界,就不由于分析构建从前现代社会,就必须构建从前政治国家与市民社会。

  就说 ,法律是现代社会价值形式的制度框架的骨骼,所谓法治或法律的统治,是指政治国家与市民社会的什儿 法律功能的混合统治,一方面是对于国家权力的合法性限制与有效权威的确立,当时人面则是对于市民社会的当时人权利与利益的合法性保障。古代那种详细的政治法一统天下的法制是不行的,同样无政府主义的当时人权利和利益的极端扩张也是不行的,从前法治的政府权威是必要的,同样法律下的当时人自由与利益诉求也是必要的,所谓和谐社会,就现代的意义上说,首先由于分析法律的统治,由于分析政治的归政治,社会的归社会,法律的归法律。

  如此,现代社会的人是怎么才能 才能 呢?是与否由于分析现代社会的通过法律的分界就使得现代人成为分裂的人了呢?由于分析说,现代人是怎么才能 才能 应对政治与社会的不同权责的呢?对此,我认为美国宪法学家阿克曼提出的从前概念——“私人公民”(privite citizenship)是非常有建设性的,他指出了现代人的双重属性,一方面是私人自治的主体,由此组成了从前市民社会的体系,就说 ,现代人还是公民,具有政治的属性,也是从前政治自主性的主体,并参与到国家政治的组织运作之中。在一般的常规政治的状态下,政治是政治家的事情,关于从前国家的内政外交的大事情,属于职业政治家们专属的领域,老百姓如此必要积极参与,就说 作为私人性的市民,从事当时人的利益、爱好等经济社会或社群社区类的活动,但当民主政治的各种选举,尤其是当国家处于危机的非常规政治的时期,现代人的政治公民属性就显露出来,它要求并赋予公民积极参与政治的权利与义务。在上述两类行为中,都在相关的法律伴随,政治法或宪法政治等与一般的民事法律构成了现代人行为的规则依据,也是司法制度的依据。

  就说 ,就一般的现代社会的规范体系来说,确立私人公民的主体资格,划分政治与社会的该人的边界,形成常规政治与否常规政治的转换机制,这是实现现代社会和谐的从前基本保障,在此,正义的法律的有效实施或法治是最为关键的从前环节。资本主义社会虽然出现社会危机、政治动荡,甚至处于无产阶级革命,就在于大伙的法治是不正义的,就说 马克思严厉批判了资产阶级法权的实质上的阶级性和非平等性。

  二.“法治国家”与“和谐社会”的关系之我见

  大伙知道,社会主义的制度建设并都在要回到古代的价值形式,在马克思和中国的三代党和国家领导者那里,社会主义都属于现代化的事业,尤其是对于中国来说,大伙有五千年的古代文明的传统,有鸦片战争以来建设当时人的民族国家的新传统,就说 ,建设从前繁荣、强大、自由、均富的人民共和国是几代中国人的梦想,也是中国共产党人的历史使命。党的十一届三中全会以来,中国进入了改革开放的历史新时期,取得了前所未有的成就,不为什么会么会是就说 召开的十六届六中全会,我党明确提出了建设社会主义的“法治国家”与“和谐社会”的奋斗目标。对此,作为法学理论工作者,我认为要有从前法律思想史的宏大视野,应该准确的创造性的理解什儿 法治国家与和谐社会的关系疑问。令人感到疑虑的是,目前在一点报刊杂志的宣传中,在一点人的观念中,还处于着一点模糊甚至混乱的思想,对此,我谈一下当时人的理解。

  第一,要从前述的历史价值形式的演变厚度来理解党的大政方针,也就说 说,大伙进行的社会主义是什儿 属于现代社会价值形式价值形式的政治-社会建设,应该超越古代的政治极端主义和现代的资本主义,而都在搞政治法的社会性总动员,都在归还市民社会什儿 现代社会的重要环节,从什儿 意义上说,大伙的经济改革应用应用系统进程,大伙的完善社会主义的市场经济,建立市场法治的自主调控,合法保障市民的私人权利和利益的自主性活动,为私人社会提供从前独立自主的空间,等等,那先 都如此错,甚至要更加积极、稳妥地推进。在这里,处于着从前政治与社会的平衡机制,就说 ,才不为什么会么会还要强调法治的作用,就说 ,政治的归政治,社会的归社会,法律的归法律,正确处理好三者之间的关系,是一项长期而审慎的基础性工作。

  我认为,在此,既必须让市民社会的自主活动无节制地扩张到政治领域,形成钱权勾结的价值形式性腐败,甚至破坏了从前政治国家的主权,牺牲人民的根本性利益(如体现为公有制的人民利益);也要正确处理政治性权力的恣意扩张,无节制地侵袭到社会的任何领域,把人都变成了政治动物,并试图通过纯粹的政治行为来实现所谓的社会公平,从而阻碍乃至剥夺了市民社会的广阔领域,中断了我国近三十年以来的市场经济的良性发展。从前的法治国家,显然都在真正的法治国家,就说 古代的政治一体化,由于分析它无法正确处理社会财富怎么才能 才能 持久创造的疑问;从前的和谐社会都在真正的和谐社会,就说 大伙都阉割为政治人的单性人社会,就说 是从前不患贫而患不均的贫穷社会。必须审慎而睿智地正确处理了政治与社会的两分,划清了它们该人的边界,促使它们在该人地盘内的有效、独立、自主的运作与发展,类似,国家主权层面的政治制度(如党的领导、人民代表制度以及外交、国防等)的构建,政府层面的公共产品(如治安、教育、医疗、社会福利等)的提供与社会治理的有效实施,市民社会层面的经济自由的自我发展,司法专属机构的独立社会但从属国家的设置,等等,从前平等、繁荣、富强和正义的现代社会才是有由于分析实现的。

  第二,上述目标的实现,我认为在相当大的程度乃至是最终取决于法治的真正实施,我党虽然把建设社会主义的法治国家放入从前重要的位置,也是想看 了法治在建设现代社会所具有的核心作用。就说 ,怎么才能 才能 理解法治国家或依法治国呢?我认为这里要具有厚度的认识,所谓法治国家从不仅仅是从前有关政治国家的政治法意义上的法律的统治,就说 双重的法治,即国家的政治法与社会的市民法的一起去统治,具体地说,就说 从前通过国家的有效权威或公法来实现社会的市民法或民法的规则体系的调整功能,也就说 说,建设从前法治国家或依法治国,并都在让全体人民都来服务于国家,都就说 为了国家的政治目的而活着,就说 通过从前具有国家权威的法律治理,来实现人民的幸福,促使社会的繁荣与富强,保障当时人的权利与利益的在合法限度内的最大实现。那先 显然都在从前国家公民就不需要 囊括了的,更多是的属于市民社会的生活范围和领域。我党从一现在始于就提出的为人民服务和为人民谋幸福,显然就说 为人民谋求从前世俗生活的自由、平等与正义的社会环境,这也就说 所谓的西方词汇中的市民社会,中国词汇中的小康社会。

  但什儿 社会的实现还要通过法治,通过建设社会主义的法治国家,还要要依法治国,法治国家的目的都在把大伙都变成纯粹的国家主义者,就说 在法治国家之下的社会生活者,大伙还还要追求当时人的利益甚至私欲,就说 ,大伙要遵守市民法或各种民事规则,不得侵犯他人乃至社会公共的权利与利益。在什儿 方面,当时人犯法有刑法和各种私法等正确处理,而最有由于分析侵犯他人与社会公共权利与利益的则是各种政府或国家的权力机构,就说 ,法治或依法治国的难点在于对于政府和国家政治权力恣意的防范与制约。就说 ,法治国家就含有着政治与社会的法律上的两分之权界的确立,由于分析什儿 法律对于从前领域的治理与规范,由于分析在法律之下的该人领域的自由,也就说 说,法治的政府还还就说 强有力的政府,就说 还就说 强有力而有限度的,同样,法治之下的社会还还就说 追求利益的社会,就说 还就说 把社会财富的生产与创造交给市场经济,交给社会的经济人去实现。从什儿 意义上说,法治国家的目标是和谐社会。

  第三,我党最近提出了从前以人为本与和谐社会的理念,对此,我是详细拥护的。就说 ,那先 是以人为本?那先 是和谐社会呢?它们与法治是那先 关系呢?社会舆论中对此有各种理解,我认为作为法学家应该看的更深一点。前面我指出法治国家的目的不出国家的政治层面上,而在社会的世俗层面上,从什儿 厚度来看,和谐社会从本质上所构建的是从前更加合理、公平、有序的市民社会,是从前当时人的生命价值、内在还要和社会德性都能得到满足的社会,什儿 社会的基础是以人为本,人是目的是和谐社会的价值依据,而都在把人都搞成政治人或经济人那样的片面性的现代社会的动物。但怎么才能 才能 实现以人为本与和谐社会呢?我在《以人为本的法理学思考》一文中从前提出了从前转换机制,即必须通过法治主义的转换,而都在唱高调,都在回到传统中国的民本主义,不需要 实现。同样,对于和谐社会,我认为也必须通过真正实施法治主义,通过社会主义的法治国家的制度建设,不需要 实现。

  为那先 从前说呢?由于分析,无论是民本还是和谐,都在还要基础性条件的,都都在凭空喊出来的,也都在凭着良好的热情与动机,依靠政治动员等手段,就能真正持久地实现出来的。这里有从前人本的还要的体系,和谐社会的财富供给等有关市民社会的基础疑问。大伙要建设的都在贫穷的社会主义,就说 富裕的、公正的社会主义,就说 ,以人为本的物质还要的满足,和谐社会的和谐共享的物质财富的创造,都在从前创造的动力机制与制度安排疑问,那先 从根本性上说是还要从前充分的市民社会,尤其是从前市场经济的自由环境的,都在通过政治什儿 不需要 正确处理的。当然,短暂的分配机制还还要满足一时的平等冲动,但持续的良性的财富生产与创造,真正的社会和谐,以人为本,还要有从前财富创造的动力机制,那就说 法治,尤其是前面所说的双重的法治国家的机制。必须通过法治,实现政治国家与市民社会的法治下的分界,最有效的实现国家与政府的法治下的有限权威,最大化的培育与催生社会经济的法治下的利益追求,使得政治的归政治,社会的归社会,如此,通过法律制度的机制调整,有步骤地实现以人为本与和谐社会的目标才现实而持久。

  从什儿 意义上看,所谓和谐社会,都在由于分析如此冲突,如此利益纷争,从前的社会从来就说 空想(由于分析人是有限性的自私而又充裕同情心的动物),就说 由于分析通过法治的途径来正确处理权利和利益等方面的纠纷,由于分析国家与社会的相对的分离,由于分析政治是政治,社会是社会,权力归权力,经济归经济,任何侵犯他人或社会公共利益,乃至国家政权的行为,都不需要 根据相对应的法律制度公平、正义的予以制裁。从前法治的社会肯定是从前充满了纠纷的社会,但正由于分析此,它才是从前真正和谐的社会。单纯的政治国家(公域)或单纯的市民社会(私域)都在由于分析实现真正的和谐,要么是政治全权,要么是极端当时人主义,单方面的政治人或经济人,也都都在大多数人的诉求。从前法治下的私人公民,从前法治下的公平正义,从前自由的、繁荣、强大、公平的集政治社会与经济社会于一身的群己权界分明的和谐社会,才是老百姓的诉求。对此,政治家与法律人赋有特殊的使命。

  本文系作者参加中国社会科学院法学研究所11月4日召开的“依法治国与和谐社会建设”学术研讨会的发言稿,刊发于《改革内参》4006年第34期。

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